網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的來(lái)臨，給民事訴訟法和證據(jù)法帶來(lái)了前所未有的挑戰(zhàn)，電子證據(jù)（Electronic Evidence）以完全不同于傳統(tǒng)證據(jù)的獨(dú)特表現(xiàn)方式，成為了一種新型證據(jù)，這種新型證據(jù)在取證的程序及思路上也與傳統(tǒng)的取證方法不同，民事訴訟中該如何收集電子證據(jù)，筆者試作以下探討。

一、電子證據(jù)的收集原則

1、合法性原則

民事訴訟中對(duì)電子證據(jù)的收集應(yīng)當(dāng)符合我國(guó)民事程序法以及實(shí)體法的相關(guān)規(guī)定，只有以合法的方式收集的證據(jù)才具有證明效力。

2、客觀性原則

在民事訴訟中，收集的電子證據(jù)的事實(shí)材料必須全面、客觀地反映證據(jù)的本來(lái)面目。證據(jù)是客觀存在的事實(shí)，收集證據(jù)的過(guò)程就是發(fā)現(xiàn)、認(rèn)識(shí)客觀事實(shí)的過(guò)程，是主觀與客觀相統(tǒng)一的過(guò)程。我國(guó)《民事訴訟法》第33條規(guī)定，證據(jù)只有查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，這就要求當(dāng)事人及代理人在證據(jù)收集過(guò)程中切忌先入為主、主觀臆想代替客觀事實(shí)或者隨意取舍，更不能弄虛作假，制造假證據(jù)。

3、科學(xué)性原則

首先對(duì)電子證據(jù)的收集既要全面又要集中，只有全面收集能夠反映案件情況的一切證據(jù)，才能掌握案件的真實(shí)情況，才能使證據(jù)所反映的法律事實(shí)更接近于客觀事實(shí)；其次，收集證據(jù)要講究方式、方法，防止泄露國(guó)家機(jī)密和商業(yè)秘密；第三，電子證據(jù)的收集要充分運(yùn)用科學(xué)技術(shù)手段。值得注意的是，在電子證據(jù)的收集時(shí)經(jīng)常會(huì)遇到各種各樣的復(fù)雜問(wèn)題，在該證據(jù)的收集上要充分運(yùn)用科學(xué)技術(shù)手段來(lái)獲得、提取和固定。

4、迅速及時(shí)原則

由于電子證據(jù)極易被篡改，且會(huì)以光速通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳輸，從而泄露國(guó)家機(jī)密或商業(yè)秘密，為避免造成大的損失，在提取電子證據(jù)時(shí)應(yīng)迅速、及時(shí)。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中規(guī)定了當(dāng)事人舉證的時(shí)限，在舉證期內(nèi)不提交相關(guān)證據(jù)，則視為放棄舉證權(quán)利。

二、電子證據(jù)的收集方法

1、通過(guò)一定的技術(shù)手段，將電子數(shù)據(jù)以法定的證據(jù)形態(tài)或是法庭可以采納的證據(jù)形式固定。

法定的證據(jù)形態(tài)一般是可見(jiàn)的、可感知的物質(zhì)形態(tài)，而電子證據(jù)原本只是一種磁或者電的脈沖，只有通過(guò)一定的技術(shù)手段轉(zhuǎn)換為可感知的形態(tài)，才能具有證據(jù)的形式，也才能在法庭上作為證據(jù)展示。

對(duì)于某些非文檔(如多媒體視聽(tīng)資料)的電子數(shù)據(jù)的原件，須借助一種更為可能的高容量載體，如電腦光盤，除了按照嚴(yán)格的取證過(guò)程，這種載體介質(zhì)宜適用一次性只讀光盤來(lái)刻制為佳，以最大程度減少采用多次可寫光盤的可被擦寫修改的風(fēng)險(xiǎn)，保證這種取證的絕對(duì)固化的效果，再回歸到法庭的相關(guān)設(shè)備的還原舉證，系統(tǒng)達(dá)到完善的證明信息的司法傳遞。

2、對(duì)于電子商務(wù)的貿(mào)易雙方而言，可以收集并提取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商儲(chǔ)存的資料。

由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商具有資料保密和存儲(chǔ)的義務(wù)，對(duì)于用戶和數(shù)據(jù)采用密碼方法或其他方法給予特殊保護(hù)，所以當(dāng)貿(mào)易雙方發(fā)生糾紛時(shí)，可以將存放在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商那里的電子檔案作為有效的訴訟證據(jù)。

3、電子證據(jù)的訴訟保全。

我國(guó)《民事訴訟法》第74條規(guī)定：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參與人可以向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下維護(hù)權(quán)利人的利益，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)環(huán)境秩序，除當(dāng)事人申請(qǐng)外，法院也可以適當(dāng)?shù)刂鲃?dòng)采取保全措施。對(duì)于電子證據(jù)的訴訟保全分為訴前證據(jù)保全和訴訟證據(jù)保全。

（1）電子證據(jù)的訴前保全問(wèn)題，最高人民法院參照《民事訴訟法》第74條，同時(shí)參照協(xié)議的相關(guān)規(guī)定精神制定了《關(guān)于訴前停止商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問(wèn)題的解釋》，其中明確了訴前證據(jù)保全的規(guī)定，依該規(guī)定當(dāng)事人申請(qǐng)電子證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)具備的條件是：申請(qǐng)保全電子證據(jù)的具體內(nèi)容、范圍、所在地點(diǎn)；請(qǐng)求保全的證據(jù)能夠證明的對(duì)象；申請(qǐng)的理由，包括證據(jù)可能滅失或者難以取得，且因?yàn)榭陀^原因不能收集的具體說(shuō)明。

該解釋第11條規(guī)定，法院對(duì)保全申請(qǐng)應(yīng)審查：被申請(qǐng)人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵權(quán)行為；不采取保全措施會(huì)給申請(qǐng)人的合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損失；提供擔(dān)保的情況；采取保全措施是否損害社會(huì)公共利益。訴前證據(jù)保全的開(kāi)展，目前處于初始階段，有許多問(wèn)題有待進(jìn)一步研究與完善，但并不限制對(duì)訴前證據(jù)保全的適用。

（2）電子證據(jù)訴訟保全，對(duì)于法院來(lái)說(shuō)，是面臨一個(gè)全新課題。法院除了要選擇相關(guān)的備份程序、收集磁盤等物質(zhì)載體為目標(biāo)，并且對(duì)相關(guān)的使用人制作者進(jìn)行必要的詢問(wèn)外，還應(yīng)在專家的指導(dǎo)下開(kāi)展相應(yīng)的保全工作。在保全過(guò)程中不可避免地要碰到各種各樣的技術(shù)問(wèn)題，而專業(yè)人員能夠幫助法院最大限度地獲取相關(guān)資料，并能進(jìn)行司法分析，幫助恢復(fù)殘留數(shù)據(jù)和其他隱藏或丟失的數(shù)據(jù)，通過(guò)制作鏡像拷貝來(lái)將被刪除的文件或其他殘留數(shù)據(jù)在硬盤驅(qū)動(dòng)器和軟盤上得到恢復(fù)。

4、電子證據(jù)的公證保全。

公證證據(jù)的證明力高于一般證據(jù)。我國(guó)《民事訴訟法》第67條規(guī)定：經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律行為!法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第77條規(guī)定了公證文書的證明力一般大于其他書證、視聽(tīng)資料和證人證言。

在涉及網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)的糾紛案件中，由于電子證據(jù)本身具有易復(fù)制、易改動(dòng)、易銷毀的特點(diǎn)，當(dāng)事人收集證據(jù)非常困難，對(duì)所取得的電子證據(jù)的真實(shí)性以及收集證據(jù)方式的合法性證明更加困難，因此，越來(lái)越多的當(dāng)事人采取申請(qǐng)國(guó)家公證機(jī)關(guān)公證保全的方式取得電子證據(jù)。