一、通訊表決制度的相關(guān)法律規(guī)定

1、《公司法》第38條第2款規(guī)定：“對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。”該條是基本法律對(duì)于通訊表決的規(guī)定，但只針對(duì)有限責(zé)任公司。

2、2000年證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》第6條規(guī)定：年度股東大會(huì)和應(yīng)股東或監(jiān)事會(huì)的要求提議召開的股東大會(huì)不得采取通訊表決方式，通訊表決的范圍也限于其所列的十一個(gè)事項(xiàng)。據(jù)此可以認(rèn)為，只有應(yīng)董事會(huì)的要求提議召開的臨時(shí)股東大會(huì)才使用通訊表決方式進(jìn)行。結(jié)合我國(guó)《公司法》及《上市公司章程指引》，通訊表決方式的適用范圍只限于審議公司轉(zhuǎn)投資、對(duì)董事會(huì)授權(quán)，特別是設(shè)立擔(dān)保等事項(xiàng)。

3、2004年證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》和《關(guān)于上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》中，首次明確規(guī)定了我國(guó)上市公司可以采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式，并鼓勵(lì)上市公司積極采用網(wǎng)絡(luò)投票表決方式，同時(shí)對(duì)其適用范圍和具體程序進(jìn)行了規(guī)范。

4、2006年證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》，其中第二十條規(guī)定：上市公司可以采用安全、經(jīng)濟(jì)、便捷的網(wǎng)絡(luò)或其他方式為股東參加股東大會(huì)提供便利。股東通過上述方式參加股東大會(huì)的，視為出席。

二、通訊表決制度的運(yùn)行現(xiàn)狀及其種類

在實(shí)踐中，通訊表決方式早已被采用，最早采用的是“小飛樂”，之后便被其它公司紛紛效仿。 2000年證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》正是針對(duì)實(shí)踐中被頻繁使用的通訊表決制度的規(guī)制，使得采用通訊表決制度的事項(xiàng)得以限制而該項(xiàng)制度不會(huì)被濫用。

股份有限公司，尤其是上市公司，大多數(shù)的中小股東所持的股份很少而且分布于全國(guó)各地甚至世界各地，中小股東所持股份本就不多，更不會(huì)為了出席股東大會(huì)而支付太高的費(fèi)用，所以，若堅(jiān)持所有親自出席股東大會(huì)，他們更不會(huì)積極行使表決權(quán)了。而即使由公司承擔(dān)該筆費(fèi)用，數(shù)量龐大的股東，尤其是上市公司的股東可以達(dá)到數(shù)以萬計(jì)，也使得股東大會(huì)的召開難以成為現(xiàn)實(shí)。而且，如今風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)中的投資理念更傾向于分散投資，目的即是為了分散風(fēng)險(xiǎn)。一個(gè)人成為多家公司的股東，如果數(shù)家公司的股東大會(huì)同時(shí)召開，該股東便會(huì)分身乏術(shù)。同時(shí)，在同一天召開股東大會(huì)的情況是存在的 。

股東大會(huì)運(yùn)用通訊表決的方式進(jìn)行是存在可行性的，本文將對(duì)通訊表決在實(shí)踐中的運(yùn)用進(jìn)行分類總結(jié)。

1、書面表決

書面表決制度是指不出席股東大會(huì)的股東在書面投票用紙上就股東大會(huì)的有關(guān)議案表明贊成、否定或棄權(quán), 并將該書面投票用紙?jiān)诠蓶|大會(huì)召開前提交公司以產(chǎn)生表決權(quán)行使效果的法律制度。在實(shí)踐中，該表決方式的表現(xiàn)形式為通訊表決票。我國(guó)現(xiàn)有法律并無對(duì)于股東大會(huì)通訊表決票格式的規(guī)則，證監(jiān)會(huì)也未有相關(guān)的規(guī)章出臺(tái)。事實(shí)上，通訊表決票格式皆由公司的章程進(jìn)行規(guī)范，根據(jù)有關(guān)公司提供的通訊表決票來看，其內(nèi)容主要包括：股東名稱、股東身份證號(hào)、股東股權(quán)證號(hào)、股東持股數(shù)、表決議案、股東聯(lián)系方式以及表決意見，其中表決意見一欄有贊成、反對(duì)、棄權(quán)三項(xiàng)可供選擇。

該種表決方式是通訊表決中的一項(xiàng)基礎(chǔ)表決方式，也是最早被采用的通訊表決方式。它具有方便快捷的優(yōu)點(diǎn)，但從其表決票格式看來，書面表決方式是缺乏股東大會(huì)會(huì)場(chǎng)中的質(zhì)詢與討論的環(huán)節(jié)，使得審議事項(xiàng)得不到充分的披露。

2、電子表決

互聯(lián)網(wǎng)對(duì)股份公司股東大會(huì)產(chǎn)生了重大影響，尤其體現(xiàn)在對(duì)于上市公司股東大會(huì)的表決方式上。與書面表決方式不同，電子表決的通訊表決制度是由幾部行政規(guī)章的發(fā)布而推行的。由于上市公司有眾多中小股東，為了保護(hù)他們的利益，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》、《上市公司股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票工作指引（試行）》，這兩部規(guī)章旨在加強(qiáng)中小股東在股東大會(huì)中的話語權(quán)，更多地參與到公司決策中來。

然而，設(shè)計(jì)好的制度的在現(xiàn)實(shí)中的運(yùn)行應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：第一、網(wǎng)站的服務(wù)器是否能夠承受大量股東的訪問；第二、流程過于繁雜使得投資者無法很快適應(yīng)此會(huì)議流程；第三、部分小股東由于并不關(guān)心公司的運(yùn)行，沒有足夠的積極性參與到該流程中去。

3、網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)

網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)不同于電子表決方式，這是一種實(shí)時(shí)性更強(qiáng)的，利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的股東大會(huì)，它可以采用建立專門網(wǎng)頁(yè)或者實(shí)時(shí)聊天室的方式進(jìn)行，也可以采用網(wǎng)絡(luò)視頻會(huì)議的方式進(jìn)行。本文認(rèn)為，這是一種最接近親自出席股東大會(huì)行使表決權(quán)的一種通訊表決方式。

然而，股東通過專門網(wǎng)頁(yè)或?qū)崟r(shí)聊天室的方式進(jìn)行的股東大會(huì)是否能被傳統(tǒng)股民接受似乎比電子表決方式存在更大的障礙，而網(wǎng)絡(luò)視頻會(huì)議的股東大會(huì)表決方式則對(duì)設(shè)備與網(wǎng)絡(luò)條件有極高的要求，而且成本極高。現(xiàn)實(shí)中極少采用。

當(dāng)然，該表決方式在國(guó)外也被采用，比如美國(guó)特拉華州的普通公司法就對(duì)此表決方式有規(guī)定。

三、傳統(tǒng)股東大會(huì)表決方式與股東大會(huì)通訊表決方式的比較

（一）傳統(tǒng)股東大會(huì)表決方式

傳統(tǒng)股東大會(huì)表決方式主要指親自出席股東大會(huì)會(huì)議行使表決權(quán)與代理行使表決權(quán)。

1、股東親自出席會(huì)議行使表決權(quán)

股東親自出席會(huì)議行使表決權(quán)是股東大會(huì)制度設(shè)計(jì)的理想狀態(tài)，該制度的優(yōu)點(diǎn)如下：第一，股東可以直接聽取董事會(huì)說明議案的情況；第二，股東之間可以互相交換意見并討論，這是其它表決方式所不能替代的，因?yàn)橹挥泄蓶|自己才能夠充分表達(dá)出本人的意見并從本人的立場(chǎng)出發(fā)進(jìn)行發(fā)言，從而作出最有利于公司的決定；第三，親自出席股東大會(huì)還可以對(duì)臨時(shí)動(dòng)議進(jìn)行表決。總而言之，該表決方式保證了股東大會(huì)決策的公平性。

然而其缺點(diǎn)也十分明顯。第一，親自行使表決權(quán)花費(fèi)太大；第二，親自行使表決權(quán)時(shí)間成本也很大，不僅會(huì)在旅途中費(fèi)時(shí)，還會(huì)耽誤股東自己的工作；第三，一人同為多家公司股東，會(huì)導(dǎo)致其無法同時(shí)出現(xiàn)在兩個(gè)股東大會(huì)上；第四，由于路途遙遠(yuǎn)花費(fèi)不菲等因素，很多中小股東會(huì)選擇不出席股東大會(huì)，此時(shí)股東大會(huì)所作出的決議就很難代表全體股東的利益，甚至該決議是不利于公司的。可見此種行使表決權(quán)的方式在特定情況下是效率低下的，以至于影響到最終決議的公正。

2、股東表決權(quán)代理制度

股東除了可以親自出席股東大會(huì)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)投票表決，還可以通過委托代理人行使表決權(quán)。這是一種缺席表決的方式，一定程度上彌補(bǔ)了股東親自出席會(huì)議行使表決權(quán)制度的缺陷。

但是該制度也存在缺陷。由于股東不方便隨時(shí)獲取訊息，不親自出席股東大會(huì)就難以找到合適的代理人。而且如果代理人未按照被代理股東的意愿進(jìn)行表決，股東只能按照其與代理人之間的代理關(guān)系來追究代理人的責(zé)任，但代理人的表決對(duì)于公司依然有效。

同時(shí)，實(shí)踐中代理投票制度運(yùn)用的比例很低，從上世紀(jì)90年代起，出現(xiàn)投票代理權(quán)競(jìng)爭(zhēng)的上市公司不足10家，不到上市公司總數(shù)的1%。

綜上所述，將通訊表決制度引入股東大會(huì)之中符合現(xiàn)實(shí)的需要，該制度在傳統(tǒng)股東大會(huì)表決方式注重公正的基礎(chǔ)上凸顯了效率的重要性，使得股東對(duì)表決方式有了更大的選擇余地，兼顧程序的公正與效率。

（二）股東大會(huì)通訊表決方式

由于傳統(tǒng)股東大會(huì)表決方式的局限性，才使得通訊表決方式在實(shí)踐中被廣泛運(yùn)用。通訊表決制度產(chǎn)生必定有其自身的優(yōu)勢(shì)，但也存在不足。

它的優(yōu)點(diǎn)在于：第一，通訊表決制度允許股東以書面或電子等方式作出表決，免去了金錢與時(shí)間的耗費(fèi)，方便股東行使表決權(quán)，所以通訊表決方式彌補(bǔ)了傳統(tǒng)股東大會(huì)表決方式的不足，使得原本效率低下的股東大會(huì)表決權(quán)行使制度能夠更靈活地運(yùn)轉(zhuǎn)，從而提高效率；第二，解決了股東無法同時(shí)出現(xiàn)于兩個(gè)股東大會(huì)的矛盾；第三，保護(hù)了中小股東表決權(quán)的行使，使得中小股東不必考慮到時(shí)間與金錢等方面的花費(fèi)而加入到股東大會(huì)的決策程序中，同時(shí)也更好地體現(xiàn)了股東大會(huì)“全員性”的要求，即在股份有限公司股東大會(huì)必須由持有公司已發(fā)行全部股份的全體股東組成 。第四，避免股東人數(shù)不足而不能形成有效的決議，因?yàn)槲覈?guó)法律未規(guī)定股份有限公司股東大會(huì)的股東出席法定人數(shù)制度，所以可能出現(xiàn)少數(shù)股東的合意決定了多數(shù)股東命運(yùn)的現(xiàn)象。

但它也存在不足：第一、股東以書面形式得到董事會(huì)提出的議案，該議案通常只會(huì)做出有利的說明，而且股東即使有意見也難以充分表達(dá)，最終導(dǎo)致作出的表決易產(chǎn)生偏差；第二、以書面表決方式與電子表決方式召開的股東大會(huì)，收票人與計(jì)票人的公正性如何保證是個(gè)問題；第三、以網(wǎng)絡(luò)會(huì)議的方式召開股東大會(huì)，從我國(guó)目前的各股份公司的現(xiàn)狀看來，難以有足夠的財(cái)力與技術(shù)支持，反倒可能增加公司負(fù)擔(dān)。

四、股東大會(huì)通訊表決制度設(shè)計(jì)的構(gòu)建

通訊表決制度已經(jīng)在實(shí)踐中被廣泛地運(yùn)用，但是目前對(duì)該制度進(jìn)行規(guī)制的法律很少，通過以上論述，本文認(rèn)為通訊表決方式可以作為一種比傳統(tǒng)表決方式更為高效的表決方式引入《公司法》，這樣更有利于股東大會(huì)表決制度的高效運(yùn)轉(zhuǎn)，但由于通訊表決方式的缺陷，也需要對(duì)它的適用進(jìn)行限制。

（一）股東大會(huì)通訊表決制度的目標(biāo)

基于實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)以及現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)等通訊技術(shù)的發(fā)達(dá)便利，在股東大會(huì)中引入通訊表決方式可以為中小股東行使表決權(quán)提供安全、經(jīng)濟(jì)、便捷的渠道，提高他們的參會(huì)比例，保障他們的權(quán)利。同時(shí)可以解決傳統(tǒng)表決制度帶來的種種不便。

從上文不同種類通訊表決方式的特點(diǎn)看來，除了以網(wǎng)絡(luò)會(huì)議方式召開股東大會(huì)，另外兩種——書面表決與電子表決方式，應(yīng)當(dāng)由《公司法》設(shè)立該制度，并通過有關(guān)部門的規(guī)范性文件進(jìn)行更詳細(xì)的規(guī)范。

（二）股東大會(huì)通訊表決制度的適用范圍

通訊表決可以借助多種載體進(jìn)行，比如書面、電子與網(wǎng)絡(luò)，其中以網(wǎng)絡(luò)視頻會(huì)議方式進(jìn)行的股東大會(huì)是一種理想模式，其既可以節(jié)約旅費(fèi)支出又可以使股東跟蹤會(huì)議的全程，但是目前該形式的會(huì)議所要求的技術(shù)尚難達(dá)到。 根據(jù)我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“公司法”與日本公司法的規(guī)定，股東大會(huì)可以行使兩種通訊表決的方式，分別為書面方式和電子方式。而其他形式的通訊表決由于無法使股東進(jìn)行面對(duì)面的交流，使得股東大會(huì)決議可能面臨不公平的風(fēng)險(xiǎn)。本文認(rèn)為，解決該風(fēng)險(xiǎn)的方式首先要限制通訊表決制度的適用范圍。

通訊表決制度適用范圍的劃分應(yīng)當(dāng)兼顧到公平與效率，由于通訊表決方式側(cè)重的是表決程序的效率性，在以公平為重的表決事項(xiàng)方面就應(yīng)當(dāng)適用傳統(tǒng)表決方式。因此根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并分立、解散或者變更公司形式的決議，這些絕對(duì)多數(shù)決的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)以傳統(tǒng)表決方式進(jìn)行股東大會(huì)的表決，而其他一般多數(shù)決的事項(xiàng)的表決則可以以通訊表決方式進(jìn)行。

(三) 股東大會(huì)通訊表決制度的具體運(yùn)用

1、股東大會(huì)通訊表決票應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一設(shè)置

由上文可知，我國(guó)的通訊表決票的格式設(shè)計(jì)主要由公司的章程自行規(guī)定，然而通訊表決作為一種常用的股東大會(huì)表決方式，應(yīng)當(dāng)有有關(guān)主管機(jī)關(guān)出臺(tái)的規(guī)范性文件對(duì)股東大會(huì)通訊表決票的格式規(guī)范，具體規(guī)定表決票應(yīng)當(dāng)記載的內(nèi)容。可以參考的文件比如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的《公開發(fā)行股票公司股務(wù)處理準(zhǔn)則》第44—2條規(guī)定：公司股東會(huì)實(shí)行書面或電子方式行使表決權(quán)者，其所制作之書面及電子方式行使表決權(quán)之內(nèi)容，應(yīng)記載下列事項(xiàng)：一、公司名稱。二、股東戶號(hào)。三、股東戶名。四、股東持股數(shù)。五、各議案內(nèi)容。六、有董事或監(jiān)察人之選任者，其相關(guān)事項(xiàng)。七、其他主管機(jī)關(guān)規(guī)定之事項(xiàng)。

2、股東大會(huì)通訊表決票的到達(dá)時(shí)間規(guī)則

各國(guó)公司法對(duì)于通訊表決票的到達(dá)時(shí)間都有規(guī)定,法國(guó)的規(guī)定是在股東大會(huì)召開日前三天，將書面表決票送達(dá)公司，公司最遲于巴黎時(shí)間當(dāng)日15時(shí)收到的通過電子通信手段進(jìn)行的遠(yuǎn)程投票仍然有效。 我國(guó)法律法規(guī)在此方面尚無規(guī)定，本文認(rèn)為該規(guī)則也是制度中不可缺少的一部分，到達(dá)時(shí)間甚至可以規(guī)定到更具體的一天中的某個(gè)時(shí)刻。

3、  股東大會(huì)通訊表決票的填寫規(guī)則

股東在填寫通訊表決票時(shí)，若不符合公司規(guī)定可以均視為對(duì)決議投不贊成票。對(duì)此問題，法國(guó)1967年3月23日關(guān)于商事公司的第27—236號(hào)法令的規(guī)定如下：樣票還必須非常明確地告知股東，在其上投任何棄權(quán)票或者未表明投票的標(biāo)記均視同對(duì)決議投不贊成票。

4、股東大會(huì)通訊表決票的撤銷規(guī)則

對(duì)于表決票的生效與撤回的規(guī)則，可效仿我國(guó)《合同法》關(guān)于要約與承諾制度的立法模式，采用到達(dá)主義，并且股東可以撤回書面表決，撤回的通知應(yīng)在書面表決票到達(dá)公司之前或者與表決票同時(shí)到達(dá)公司。

5、股東大會(huì)通訊表決票的保管與查閱

日本法規(guī)定，股份公司必須自股東大會(huì)之日起三個(gè)月內(nèi)，將有關(guān)通訊表決的記錄備置于其總公司。股東在股份公司的營(yíng)業(yè)時(shí)間內(nèi)，隨時(shí)可以提出有關(guān)記錄的閱覽或復(fù)印的請(qǐng)求。我國(guó)公司法規(guī)定，“股東會(huì)或股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。”據(jù)此，公司備置書面表決票的時(shí)間應(yīng)該是股東大會(huì)召開后的60日，股東在股份公司的營(yíng)業(yè)時(shí)間內(nèi)，隨時(shí)可提出有關(guān)記錄的閱覽或復(fù)印的請(qǐng)求。